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律師視角下家族治理與財富傳承創新業務
來源:法妞問答 時間:2019年11月15日 有法律問題怎么辦?找專業律師來幫忙!點擊發布咨詢
作者:王福春        在創一代人口老齡化及民間財富資本化的雙重背景下,“財富傳承”已成為這個時代最重大的課題之一。家族財富乃至家族企業該如何實現穩妥的代際傳遞,以免遭“富不過三代”的魔咒。  一、家族財富管理與傳承領域在中國的發展現狀 隨著中國改革開放30多年經濟的高速發展,中國的家族財富也快速積累。《2019年中國私人銀行市場發展報告》顯示,2018年中國高凈值人士的數量已經達到

作者:王福春       

   在創一代人口老齡化及民間財富資本化的雙重背景下,“財富傳承”已成為這個時代最重大的課題之一。家族財富乃至家族企業該如何實現穩妥的代際傳遞,以免遭“富不過三代”的魔咒。

   一、家族財富管理與傳承領域在中國的發展現狀

  隨著中國改革開放30多年經濟的高速發展,中國的家族財富也快速積累。《2019年中國私人銀行市場發展報告》顯示,2018年中國高凈值人士的數量已經達到167萬人,預計2023年將增長至241萬人。

  在家族財富管理領域,發達國家已經做得比較成熟。就國內而言,改革開放四十年來催生了中國第一批以企業家為主的高凈值人群,伴隨這批創富一代集中步入退休年齡,中國“財富傳承”的需求日漸凸顯。另一方面,互聯網等創新型行業的發展,促進了“新富人群”的涌現。

  中國已成為私人財富領域發展最快的國家之一,財富的管理和傳承是眼下他們最為焦慮的問題之一。高凈值人群普遍需求都是希望家族財富在未來有穩健的、長期的、可持續的增長。

  經過幾十年的發展,中國的民營企業走到了需要傳承的當口。當“創一代”遇到“富二代”,如何順利把自己辛苦打拼下來的家業傳遞給下一代,做到家族的基業長青。

  居民家庭金融資產的多少是衡量一個國家經濟發展水平和居民富裕程度的重要標志之一,在我國居民總資產中,金融資產的占比逐年提升,從2004年的34%提升至近年的40%左右。伴隨著金融資產規模擴張,居民對金融資產的多樣化和專業化配置需求增加。

  伴隨十年經濟發展,中國私人財富市場規模十年增長五倍,持續釋放可觀的增長潛力和巨大的市場價值。在國內經濟L型運行的背景下,中國私人財富市場繼續保持高速增長,高凈值人群數量達到167萬人,個人持有的可投資資產總體規模達到147萬億元。

  伴隨著我國GDP的快速發展,社會財富快速積累,與此對應的財富管理市場也經歷了十幾年的迅猛增長。根據公開數據顯示,截至2017年底,中國財富管理市場已超150萬億元,其中主要是由銀行理財、保險、信托、公募及私募基金、券商資管及財富管理機構機構組成。其產品形式會涵蓋銀行理財、信托、股權投資基金、債券投資基金、股票投資基金、券商資管計劃、保險資管產品,投資型保險,期貨資管等等。

  根據BCG統計數據,我國有望成為美國、歐洲之后的世界第三大財富管理國家。

  二、家族傳承的核心、架構

  家族辦公室的三類核心人員構成:法律專家、理財精英、會計師。家族辦公室依據不同傳承規劃的需要融合投資管理人士、股票經紀人、保險代理、銀行顧問等各領域精英人士,共同執行財富傳承規劃,促成家族整體目標的高效實現。目前國外越來越多的富人和財富管理公司的出現,財富管理已經不再是銀行一家獨大,信托、基金及第三方理財機構都面臨著日益激烈的競爭,行業呈現了整合的趨勢。為應對行業的競爭,這些機構不約而同地開始提供更多產品和服務,以便能更好地為客戶提供財富管理產品。

  其中,律師參與到家庭辦公室構建及運行的各個環節,從家族財富傳承規劃的宏觀制定,到各領域工作的法律風險評估,再到家事工作的調解與長遠安排皆在其職責之內。同時,包含信托、保險在內的各類家族財富傳承工具各有所長,且并非萬能,合理選擇并做出有效的財富傳承工具搭配,才能更好的地實現傳承目的,而這正是律師相較于其他專業人士所獨具的技能之一。

  三、法律視角下的家族企業治理、家族企業稅務籌劃、家族信托基金

  1、家族企業治理

  家族企業的特殊性,為什么要家族企業治理。這些特殊問題,是無法在常規公司治理中找到答案的。通過恰當的家族企業治理,在家族企業各利益相關者之間。合理配置和妥善安排所有權、控制權、經營權和收益權,實現家族企業各利益相關者尤其是家族群的利益,最終提升家族企業價值和持久競爭能力。家族治理不同于公司治理,似乎更多的是處理人與人之間的關系, 但在家族里,因為親緣關系,彼此的期待會更高。家族關系中,除了親情和共同的家族價值觀,也需要建立共同認可的一套包括“家族憲法”在內的完善的家族治理機制,家族成員有章可循。機制不但是大家一致愿意遵守的規則,有利于減少摩擦和矛盾,同時也有助于家族共同愿景和價值觀的建立。家族治理的特點是所有的方法和措施均應從家族全局著眼,維護家族和睦凝聚和家族成員成長。

  家族企業股權治理與傳承,家族企業面臨的問題:所有權與經營權不清晰。不愿意引入外部人士,特別是不愿非家族人員參與到董事會的決策中。加之,家族與家族企業的產權不清晰,甚至往往是混同的,缺少透明度與問責制度,內部控制與風險管理體系很欠缺。這些都造成家族企業所有權與經營權不清晰,增加了家族企業治理難度和家族企業傳承難題等。

  2、家族企業稅務籌劃

  稅收作為家族財富傳承領域重要的一環,也是家族必須承受的成本和支出,隨著稅收相關法律法規政策的逐漸完善,稅收違法甚至犯罪,將帶給家族及家族企業巨大的損害。稅務籌劃,是所有高資產人士必須要關心的事情。稅收籌劃是家族辦公室三大任務之一,規范化的家族稅務籌劃,是家族財產保護、管理和傳承的必然選擇。面對繁多的稅種和復雜的稅收政策,進行家族稅務籌劃顯得必要而及時。進行科學的稅務籌劃的標準是管控稅務風險和最大限度的降低稅負,如何動態跟進實施。

  首先是排除現存的可能的風險,避免并減少不必要的支出。對于稅務風險,意味著補稅、滯納金或罰款等行政與刑事責任及企業聲譽的損失。稅務籌劃的首要目標就是通過事前的周密分析和規劃,排除擬進行的交易或事項在未來可能發生的稅務風險,在企業現存基礎上找到現有的稅務風險,找到其存在的原因,設計出解決方案。其次是消除稅收非效率,優化稅務管理現狀。通過現狀的審閱和優化,發現企業重復納稅、可享有而未享有的稅收優惠,在綜合考量的基礎上,采取措施加以優化和改進。再次是結構和模式重構,為適用更優稅務政策創造條件。

  今年是個稅法“大年”,《國務院關于印發個人所得稅專項附加扣除暫行辦法的通知》出臺,《企業所得稅法》也在2018年底經全國人大常委會表決通過修改稅法相關條文規則的變動對高凈值個人影響非常大,尤其是稅務居民認定標準的修訂、反避稅規則的增加及移民前稅務清算以反避稅規則中的受控外國公司為例,如一個中國稅務居民在海外低稅區持有一家公司,該公司積累了大量利潤且無正當理由不分配,此前由于沒有個人反避稅規則,中國稅務機關很難有依據去就該海外公司的利潤征稅。但在此次反避稅規則出臺后,中國稅務機關可以認定該海外公司為中國稅務居民的受控外國公司,從而將該等利潤視同分配予以征稅。新個稅法的反避稅規則等實體法層面的規定,加上CRS全球信息交換機制這一程序性的規定,意味著未來對高凈值人士的稅務合規要求會更高,稅務稽查的風險也將越大。在新的稅務環境下,高凈值個人需要重新審視自己乃至家族企業的財富規劃及稅收安排,這也對私人財富領域業務從業人員提出了更高的要求,簡單粗暴、模式化的操作將變得不再有效,需要更為專業、系統的稅務合規及籌劃安排。

  3、家族信托基金

  近年來,家族信托這個概念一直為各家信托公司及財富管理公司追捧,但在37號文之前,中國從未有過官方文件對“家族信托”進行定義。2001年頒布的《信托法》對于信托及信托財產的規定并不明晰,市場上大部分的信托主要還是運用于投融資領域的資金理財類信托。37號文算是首次給“家族信托”正名,也向市場傳遞了對慈善信托、家族信托的政策利好,值得進一步的立法期待。37號文家族信托是指信托公司接受單一個人或者家庭的委托,以家庭財富的保護、傳承和管理為主要信托目的,提供財產規劃、風險隔離、資產配置、子女教育、家族治理、公益(慈善)事業等定制化事務管理和金融服務的信托業務。

  目前海外信托已產生重要作用,通過家族信托實現了股權集中,擴大影響力1997 年成立的雅居樂集團。通過家族信托解決財產繼承問題時,保護隱私,沈殿霞就大病入院后,信托書,近億元資產轉以女兒鄭欣宜生活費家族信托是合理節稅的最有效的載體之一,遺產要需支付遺產稅或遺產繼承稅。家族信托可以充當財產的“防火墻”信托資產破產保護機制。家族信托基金有利于解放無意接班的繼承,家族成員將股東和營運者的角色分開。與海外一些國家地區相比,中國的信托必須登記,無法保護隱私,這正是富豪們最忌諱的,因此大陸富豪所設立的私人家族信托幾乎都設在海外。由于我國遺產稅一直沒有出臺,家族信托的稅務籌劃動機不強烈,致使廣泛開展此項業務缺乏契機。在中國家族信托僅成功兩單。王菲與李亞鵬離婚消息“余波未平”,王菲將通過信托方式保障大女兒竇靖童的生活,而李亞鵬也是運用信托的高手——融資。也許在未來,“家族信托”或將成為中國高凈值人士傳承財富的首選。

  四、家族信托項目經典案例

  在20世紀的絕大部分時期,“洛克菲勒”就是“美國財富和權力”的同義詞,家族創始人老洛克菲勒的財產在今天約值2000億美元,遠超當今任何富豪。令人稱奇的是,如此“空前絕后”的財富,經歷幾代人,不但沒有引發任何爭產風波,更打破“富不過三代”這個魔咒,如今洛克菲勒家族仍是美國富豪的典范。這種良好的家族財產傳承不僅依靠道德約束,更重要的是財產傳承制度——用信托機制看守家族財富,避免后代爭產和濫用財產。

  洛克菲勒家族興起于1870年,老洛克菲勒創立了標準石油公司,并稱霸石油產業。老洛克菲勒的資產大部分以股票形式存在,有數據顯示, 1882年至1906年,老洛克菲勒從標準石油公司獲得分紅1.45億美元,平均每年600萬美元,當時一個工人的年收入僅為700美元。如此多的財富如何處置,這是老洛克菲勒的難題。洛克菲勒從第一份薪水開始,就固定將其中1/10捐給教會,直到去世。后來老洛克菲勒毫無保留地將畢生經驗傳授給兒子,他教導兒子如何從底層做起,如何用人,如何成為出色的領導者,如何將信譽與資本結盟,如何面對金錢,如何善待此生。

  1913年,一場激烈的勞資沖突使洛克菲勒家族在紐約的宅院受到襲擊,這徹底改變了洛克菲勒家族傳承財產的態度。小洛克菲勒一方面選擇了以信托的形式,將財富傳承給后代。另一方面,他將家族財富拿出來徹底從事慈善事業,他一生捐出了5億美元,這個數字超過了他一半的身家。用信托杜絕敗家子,小洛克菲勒在他60歲時,為妻子和孩子設立了信托,他的妻子得到了1800萬美元,6個孩子每人分別得到1600萬美元。信托的具體信息是家族機密,外界所知的是,這些信托的受益人是小洛克菲勒的后代。一份信托協議對應一個受益人,每份信托的本金自動傳給其受益人的子女,委托人把資產注入信托之后,即在法律上完全失去該資產的所有權以及控制權。受益人在30歲之前只能獲得分紅收益,不能動用本金,30歲之后可以動用本金,但要信托委員會同意。這種機制使遺產始終是一個整體,家族企業既不會因為分家而變小或終止,也不會因為代代傳遞而被逐漸分割成若干個部分,可以發揮規模優勢,獲得更好的經濟效益。

  據悉,現洛克菲勒家族持有美國50家最主要公司的大量股權,還控制著美國50家最大商業銀行25%的資產和50家最大保險公司30%的資產。其中的大通曼哈頓銀行擁有28個海外分支機構,并在全球擁有5萬家附屬銀行。

  洛克菲勒家族建立良好財富傳承方式的同時,還主動打破家族企業的最大弊病,即子承父業造成企業階層流動僵化,不利于企業的創新。創業人老洛克菲勒退休時,并沒有將寶座傳給兒子,而是讓基層員工出身的阿奇博爾德接任自己的位置。此后的洛克菲勒家族后代,只有能者才可以參與企業管理,憑自己實力擔任一定的職務。洛克菲勒家族傳承財富的方式影響深遠,不少美國超級富豪認同這樣的道理,當巨大的財富出現之時,需要與之相匹配的觀念,只有在法律和道德的雙重維度上都獲得合法性的財富才是對社會有益的、值得尊敬的。

  目前在高凈值人群單獨單獨財富傳承中,常常有三個問題比較棘手: 第一是財富的安全性 ;第二是會不會導致下一代奢侈濫用;第三是是否涉及巨額稅款。贛商律師家族信托設計可為高凈值人士解決家族信托幾個問題,如家族資產大不愿接班怎么辦、如何上市對賭擔保防止傾家蕩產、是否需設立婚前信托防止子女婚變、如何協調喜歡慈善與留給孫輩。

  綜上所訴,巨額的家族資產完全由家族成員來管理,是一個不現實的愿望。家族的事情是很復雜的,做家族財富傳承是需要理性的,如何讓中國的高凈值、超高凈值人士做好“家族傳承”,具體來說,從家族的產業、金融、人力、家庭、社會、智慧六個方面。長期來看,選擇專業人士來管理家族財富是中國超高凈值家族財富管理和傳承的必然選擇,而江西贛商律師事務所財富傳承部就是中國超高凈值家族的最佳選擇。王福春律師作為贛商律師事務所創始合伙人,同時也是股權激勵迭代更新十代產品創始人,即2013.11長三角股權激勵借力混合所有制、2014.11贛商回鄉創業股權激勵、2014.11浙大新三板改制股權激勵、2015中華會計校股權激勵股權眾籌、2016省科技中小企協新三板2.0股權激勵、2017紅谷灘基于頂層設計股權激勵、2017金融高管延期支付股權激勵、2018.11股權結構生產要素配比法分層整合法產業鏈串行法設計、2019.8上市公司股權激勵、2019.9家族企業股權激勵與家族信托設計。

   江西贛商律師事務所是經司法部核名、江西省司法廳批準設立的一家專注于投融資領域綜合性業務的合伙制律所。贛商律所以“聚律界精英,護天下贛商”為宗旨,以“法律創造價值,法律維護正義”為己任,秉承專業、協同、精品、創新、共享、感恩的核心理念,設PPP&金融顧問部(含建設工程房地礦產團隊)、IPO&科創板新三板部(含知識產權團隊)、并購重組&混合所有制部(含財稅團隊)、破產重整&爭議解決部、常年法律顧問&財富傳承部、品牌部和行政部,常年為國內外著名企業、政府機關、社會各界高凈值士等提供法律服務。作為江西首家云端智慧律所、贛商律所曾榮膺2018首屆中國百強律所,中國司法部商務部財政部貿促會涉外律師庫、商務部外資并購副主席、中國技術交易所有限公司機構會員,中國銀行間交易商協會機構會員。依托全球贛商法律中心、一帶一路走出去戰略服務中心、江西省陜西商會法律服務中心、全省中小科技企業法律服務中心、紅谷灘新區中小企業法律服務中心等全球平臺,江西新三板律師零業績突破人,以及江西省財政PPP庫位列在贛律所第一,江西省生態文明律師團成員、南昌市律協非訴專委副主任,團隊律師具備扎實的法律功底、服務國內外各類資本市場的豐富執業經驗。

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江西贛商律師事務所創始合伙人、主任;江西高石投資管理有限公司首席顧問;中國司法部商務部財政部貿易促進會中國涉外律師領軍人才;江西省生態文明律師服務團成員;全國市長研修學院、中國體改會產業委、中國PPP產業大講堂投融資實踐專家;浙江大學卓越贛商高級總裁研修班客座教授;江西財經大學金融學院金融碩士研究生班兼職教授;仲裁員。

            

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